Суд признал работы выполненными, но счетов-фактур по ним нет. возможен ли вычет ндс?

О вычете НДС в случае, если спор о стоимости работ решал суд

Автор: Кошкина Т. Ю., эксперт информационно-справочной системы «Аюдар Инфо»

Комментарий к Письму Минфина РФ от 05.04.2018 № 03-07-11/22147.

Письмо Минфина России от 05.04.2018 № 03-07-11/22147 касается распространенной в строительстве ситуации: сославшись на допущенные подрядчиком нарушения, заказчик не подписал акт о приемке выполненных работ. Возникший между сторонами спор был разрешен в судебном порядке. Вступившим в силу решением суда с заказчика была взыскана стоимость качественно выполненных работ. При этом сумма НДС в постановлении суда не выделена, хотя цена договора определена с учетом налога.

Заказчик работ погасил задолженность.

В связи с тем, что подрядчик не представил счет-фактуру, перед заказчиком встал вопрос: как воспользоваться вычетом НДС? За помощью организация обратилась к специалистам Минфина.

В комментируемом письме отсутствуют какие-либо выводы и конкретные рекомендации, финансовое ведомство ограничилось цитированием трех норм гл. 21 НК РФ, а именно:

операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории РФ, а также передача имущественных прав признаются объектом налогообложения (пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ);

вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении на территории РФ товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, используемых для осуществления операций, облагаемых НДС (п. 2 ст. 171 НК РФ);

налоговые вычеты производятся на основании выставленных продавцами счетов-фактур после принятия на учет товаров (работ, услуг), имущественных прав, при наличии соответствующих первичных документов (п. 1 ст. 172 НК РФ).

На наш взгляд, текст письма можно интерпретировать следующим образом. Во-первых, тот факт, что стоимость работ установлена судебным решением и НДС в нем не выделен, не означает отсутствие объекта налогообложения. Передача результатов выполненных подрядчиком работ облагается НДС.

Во-вторых, гл. 21 НК РФ не содержит специальных положений о принятии сумм НДС к вычету в случае, когда спор между двумя хозяйствующими субъектами (продавцом и покупателем) решается в судебном порядке. В связи с этим заказчик должен руководствоваться общими правилами использования права на налоговый вычет (наличие счета-фактуры, принятие покупки к учету и предназначенность ее для совершения облагаемых НДС операций).

Здесь уместно вспомнить о двух недавних письмах Минфина, касающихся возможности принятия к вычету НДС без наличия счета-фактуры. В Письме от 21.03.2018 № 03-07-14/17584 указано, что в силу п. 1 ст. 172 НК РФ вычеты сумм налога производятся на основании:

документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров в Российскую Федерацию;

документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами;

иных документов в случаях, предусмотренных п. 3, 6 – 8 ст. 171 НК РФ.

В пунктах 3, 6 – 8 ст. 171 НК РФ речь идет о вычете сумм НДС, уплаченных:

налогоплательщиком непосредственно в бюджет;

сотрудниками организации в составе командировочных и представительских расходов.

Таким образом, в иных случаях приобретения товаров (работ, услуг, имущественных прав) при отсутствии счета-фактуры применить налоговый вычет нельзя.

А в Письме от 30.03.2018 № 03-07-11/20234 финансисты подчеркнули: отсутствие счета-фактуры лишает покупателя (заказчика работ и услуг) права на вычет даже в том случае, когда оформленный сторонами акт приема-передачи содержит обязательные реквизиты счета-фактуры.

К сведению: принятие к вычету сумм НДС на основании содержащего обязательные реквизиты счета-фактуры акта приема-передачи без наличия счета-фактуры, выставленного при реализации товаров (работ, услуг), гл. 21 НК РФ не предусмотрено.

Таким образом, при отсутствии счета-фактуры заказчик работ лишается права на налоговый вычет. Ссылка на судебные разбирательства не возымеет действия на специалистов налоговых органов. (В Письме Минфина России от 18.08.2017 № 03-07-11/53086 указано: принятие к вычету сумм НДС заказчиком в отношении работ, признанных выполненными по решению суда, без наличия счетов-фактур, выставленных подрядчиком, Кодексом не пре­дусмотрено). Не принятый к вычету НДС нельзя учесть в составе расходов для целей налогообложения прибыли. Попытка заказчика избежать впредь таких ситуаций путем введения в договор обязанности подрядчика составлять акты по форме, содержащей обязательные реквизиты счета-фактуры, не даст желаемого результата. Есть ли выход из ситуации? Конечно.

Условия договора подряда должны однозначно устанавливать момент сдачи-приема результата выполненных работ (например, по завершении работ, после устранения недостатков). Наступление этого момента обязывает подрядчика составить акт сдачи-приема. В указанный в договоре срок заказчик обязан подписать акт (наличие отдельных недостатков – не повод для отказа в принятии работ). В пятидневный срок подрядчик должен выставить счет-фактуру.

Обратите внимание: Минфин согласен с тем, что моментом определения базы по НДС следует признавать дату подписания акта сдачи-приемки работ заказчиком (письма от 18.05.2015 № 03-07-РЗ/28436, от 13.02.2015 № 03-07-11/6421, от 02.02.2015 № 03-07-10/3962 и др.).

Немотивированный отказ заказчика от подписания акта расценивается в пользу подрядчика – работы считаются принятыми. Следовательно, составить счет-фактуру подрядчик обязан не позднее пяти дней после истечения срока, установленного для подписания акта заказчиком или направления мотивированных возражений (Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 22.07.2016 № 09АП-29376/2016 по делу № А40-226280/15). Особый порядок применения налоговых вычетов в случаях, когда между заказчиком и исполнителем существуют неурегулированные разногласия по объему и стоимости выполненных работ (оказанных услуг), гл. 21 НК РФ не установлен (Письмо Минфина России от 29.11.2012 № 03-07-11/518). В связи с чем заказчик в общеустановленном порядке может принять НДС к вычету (Постановление ФАС СЗО от 21.02.2011 по делу № А42-2618/2010). Если в дальнейшем спор в отношении стоимости работ будет решен судом, стороны скорректируют сумму НДС (начисленную, принятую к вычету) через механизм выставления корректировочного счета-фактуры.

К сведению: в нескольких письмах Минфина (от 18.05.2015 № 03-07-РЗ/28436, от 02.02.2015 № 03-07-10/3962, от 31.12.2014 № 03-03-06/1/68990) содержится такой вывод: если заказчик не подписал акт сдачи-приемки работ, но при этом имеется решение суда, из которого следует, что подрядчик исполнил взятые на себя обязательства, днем выполнения работ для целей исчисления НДС следует считать дату вступления в законную силу решения суда. Полагаем, эта позиция применима лишь в том случае, когда у подрядчика не было оснований подписывать акт сдачи-приема в одностороннем порядке.

В случае направления подрядчику мотивированного отказа (например, наличие неустранимых недостатков, делающих невозможным использование результата работ или выполнение работ, не предусмотренных договором) передачи результата работ не происходит, объект налогообложения отсутствует, НДС не начисляется, счет-фактура не выставляется. Если в дальнейшем стороны придут к компромиссному решению либо суд подтвердит факт выполнения работ (путь даже частично), подрядчик отразит реализацию, начислит НДС и выставит счет-фактуру, а заказчик в общем порядке воспользуется налоговым вычетом. При отказе подрядчика предъявить счет-фактуру (в том числе корректировочный) заказчик вправе обратиться в суд для защиты своих нарушенных прав (постановления Президиума ВАС РФ от 30.03.2004 № 101/04, АС ЗСО от 20.06.2017 по делу № А67-8181/2016, АС МО от 29.05.2017 № Ф05-5671/2017 по делу № А40-166033/2016 и от 13.08.2014 № Ф05-8652/2014 по делу № А40-166174/13-106-1120).

Нарушения в счете-фактуре: как не потерять вычет

Счет-фактура — важный документ для плательщиков НДС, ведь именно им подтверждается право на налоговые вычеты. И у специалистов ФНС всегда есть повод в нем отказать, если в счете-фактуре что-то не так. Рассмотрим несколько подобных ситуаций и расскажем, как налогоплательщику защитить свои права.

Сокращение в адресе

Некорректное по мнению налоговиков написание в счете-фактуре адреса может стать причиной того, что вычет не признают. Если такое происходит, рекомендуем ссылаться на письма Минфина № 03-07-11/84720 от 23.11.2018 и № 03-07-14/61854 от 30.08.2018. В них чиновники разъясняют, что написание адреса в счете-фактуре может не совпадать с тем, как он записан в ЕГРЮЛ или ЕГРИП. В частности, это касается сокращений, а также порядка указания реквизитов адреса. Отказывать в принятии НДС к зачету на этом основании неправомерно, считают в Минфине.

Разные подписанты

В судебной практике есть примеры, когда налоговики отказали в вычете по следующей причине: на первичном счете-фактуре стояла подпись одного лица, а на исправленном — другого. В постановлении Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 10.08.2017 № Ф04-2750/2017 содержится вывод, что это не является нарушением. Дело в том, что в течение времени, прошедшего между выставлением первичного и исправленного счетов-фактур, в организации сменился директор. Налоговики нашли это подозрительным и вычет не приняли. Но арбитры посчитали, что операция проведена в рамках закона. Новый директор был назначен на должность с соблюдением всех формальностей, и в оформлении счета-фактуры нарушений нет.

Несколько адресов доставки

Может сложиться ситуация, когда в течение дня для одного получателя нужно осуществить доставку по нескольким разным адресам. Тогда как в счете-фактуре под наименование и адрес грузополучателя отводится по одной строчке. Как быть? На этот счет есть рекомендации Минфина, данная в письме от 02.05.2012 № 03-07-09/44. Нужно указать наименование и адрес контрагента, основываясь на его уставных документах. В том, что по факту требуется доставить груз по другому адресу, нет ничего страшного. Ведь идентифицировать налогоплательщика это не мешает. А раз так, то и причины отказать в вычете у ИФНС нет. Если налоговики настаивают, информацию об адресах можно подтвердить при помощи путевых листов.

Читать еще:  Изменения в выдаче больничных листов

Корректировочный документ и изменение ставки НДС

Необходимо оформить корректировочный счет-фактуру для товаров, отгруженных в 2018 году. Какую ставку НДС указывать — 18 или 20%? Согласно разъяснениям из письма Минфина от 22.10.2018 № 03-07-09/75650, нужно указывать ту ставку, которая действовала на момент поставки товаров. Иначе говоря, если поставка состоялась в 2018 году, то нужно указывать ставку 18%. Если указать 20%, в ИФНС сочтут это ошибкой и будут правы.

Счет-фактура оформлен позже срока

Можно ли заявить вычет по счету-фактуре, который выписан с опозданием? Статья 168 НК РФ отводит поставщику 5 дней на оформление этого документа. Но что делать, если его сформировали позже? Не многие налогоплательщики знают, но нарушение срока никак не влияет на возможность принять входящий НДС к вычету. Дело в том, что для целей его применения счет-фактура должен удовлетворять требованиям статьи 169 НК РФ. А срок его оформления указан в статье 168. Если налоговики настаивают на своем, можно сослаться на письмо Минфина от 25.04.2018 № 03-07-09/28071.

Поставщик на упрощенке

Плательщики НДС могут заявлять к вычету сумму входящего налога, выделенную в счете-фактуре. Если поставщик применяет УСН, то он не платит НДС и не выставляет счет-фактуру. Но что если он все-таки выписал документ и выделил в нем сумму налога? Может ли покупатель принять его к вычету? В Минфине считают, что это возможно, но только после того, как поставщик перечислит этот НДС в бюджет.

Иначе говоря, даже если налогоплательщик применяет льготный режим налогообложения, но выставляет счет-фактуру с выделенной суммой НДС, он обязан его уплатить. После этого покупатель вправе его зачесть. Но требовать от контрагентов на УСН выставления счета-фактуры неправомерно. Подробности в письме от 22.06.2018 № 03-07-11/42820.

В помощь плательщику НДС

В заключение напомним о двух нормах, которые выступают на стороне налогоплательщиков:

    Пункт 1.1 статьи 172 НК РФ. Он дает плательщикам НДС право заявлять вычет не сразу. Его можно растянуть на 3 года с момента, как приняты к учету товары, работы или услуги, при приобретении которых возникает право на этот вычет. К тому же заявлять вычет можно в течение этого периода частями. Если речь идет об основных средствах, механизм иной: вычет нужно произвести сразу в полном объеме в пределах 3 лет.

Налогоплательщики активно используют эту возможность и заявляют вычет частями таким образом, чтобы его сумма не превышала налог к уплате за период. Если такое превышение все-таки состоится, то получится сумма к возмещению из бюджета. Опытные бухгалтеры стараются избежать такой ситуации, поскольку налоговики очень внимательно проверяют подобные сделки.

  • Пункт 2 статьи 169 НК РФ и постановление Правительства № 1137. В упомянутой норме Налогового кодекса сказано: ошибки, которые не мешаю специалистам ФНС идентифицировать продавца и покупателя, объект сделки и его стоимость, сумму и ставку НДС, не могут быть основанием для отказа в вычете. Те же ошибки, согласно постановлению № 1137, не влекут составления нового экземпляра счета-фактуры.
  • О вычете НДС у заказчика, если решением суда работы признаны выполненными, но отсутствуют счета-фактуры

    МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

    ПИСЬМО

    от 18 августа 2017 г. N 03-07-11/53086

    Вопрос: О принятии заказчиком к вычету НДС в отношении работ, признанных выполненными по решению суда, при отсутствии счетов-фактур от подрядчика.

    Ответ:

    В связи с письмом по вопросу о принятии к вычету сумм налога на добавленную стоимость заказчиком в отношении работ, признанных выполненными по решению суда, без наличия счетов-фактур, выставленных подрядчиком, Департамент налоговой и таможенной политики сообщает следующее.

    Согласно пункту 2 статьи 171 и пункту 1 статьи 172 Налогового кодекса Российской Федерации (далее — Кодекс) суммы налога на добавленную стоимость, предъявленные налогоплательщикам при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории Российской Федерации, в случае их использования для осуществления операций, облагаемых налогом на добавленную стоимость, подлежат вычетам после принятия этих товаров (работ, услуг), имущественных прав на учет на основании счетов-фактур, выставленных продавцами товаров (работ, услуг), и при наличии соответствующих первичных документов.

    На основании пункта 1 статьи 169 Кодекса счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия покупателем предъявленных продавцом товаров (работ, услуг), имущественных прав сумм налога на добавленную стоимость к вычету в порядке, предусмотренном главой 21 Кодекса.

    Таким образом, принятие к вычету сумм налога на добавленную стоимость заказчиком в отношении работ, признанных выполненными по решению суда, без наличия счетов-фактур, выставленных подрядчиком, Кодексом не предусмотрено.

    Настоящее письмо не содержит правовых норм или общих правил, конкретизирующих нормативные предписания, и не является нормативным правовым актом. В соответствии с письмом Минфина России от 7 августа 2007 г. N 03-02-07/2-138 направляемое письмо имеет информационно-разъяснительный характер по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах и не препятствует руководствоваться нормами законодательства о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.

    НДС-нюансы споров подрядчика с заказчиком

    Упомянутые в статье судебные решения можно найти:

    Когда у подрядчика с заказчиком все хорошо

    Документом, подтверждающим выполнение работ и сдачу их результатов, является акт сдачи-приемки. На это неоднократно указывал Минфин. И если обе стороны без разногласий подписали этот акт, то все просто. На дату подписания акта заказчиком у подрядчика возникает обязанность начислить НДС. И в течение 5 календарных дней со дня, когда заказчик подписал акт, подрядчик обязан выставить ему счет-фактур у п. 3 ст. 168 НК РФ; Письма Минфина от 23.01.2017 № 03-07-11/2832 , от 13.10.2016 № 03-07-11/59833 .

    То есть если, скажем, работы фактически выполнены в I квартале, но заказчик подписал акт во II, то именно во II квартале у подрядчика возникает налоговая база по НДС. С этим согласны и суды Постановление АС УО от 12.09.2016 № Ф09-8739/16 .

    Условие. Подрядчик 27.09.2017 составил акт о приемке выполненных строительных работ по форме № КС-2 утв. Постановлением Госкомстата от 11.11.99 № 100 и в тот же день передал его заказчику. По условиям договора подряда заказчик должен в течение 5 рабочих дней подписать акт или в этот же срок направить подрядчику мотивированный отказ от приемки работ. Заказчик подписал акт без разногласий 04.10.2017 (указав эту дату в акте).

    Решение. Подрядчик обязан включить стоимость работ в базу по НДС в IV квартале и выставить заказчику счет-фактуру не позднее 09.10.2017. Поскольку заказчик принял результат работ к учету в октябре, то право на вычет входного НДС у него возникает также в IV квартале п. 1 ст. 172 НК РФ .

    Не влияет на дату возникновения базы по НДС момент ввода имущества в эксплуатацию. Даже если результат работ заказчик начал использовать раньше, чем подписал акт приемки, подрядчик начисляет НДС в периоде подписания акта заказчиком.

    Кстати, акт о приемке строительных работ по форме № КС-2 не предусматривает такого реквизита, как дата подписания документа заказчиком. Поэтому, если подрядчик не попросит эту дату указать, заказчик может ее и не проставить. И тогда налоговики посчитают, что дата подписания акта заказчиком совпадает с датой составления документа подрядчиком. Доказать в таком случае, что акт подписан позднее, будет сложно. Так, в одном из споров с инспекторами подрядчик настаивал, что заказчик подписал акт много позже даты составления, в январе 2015 г. Но поскольку никаких доказательств этого компания не представила, то судьи решили, что проверяющие правомерно начислили ей НДС за IV квартал 2014 г., исходя из даты составления акта (26.12.2014) Постановление АС УО от 22.08.2017 № Ф09-4216/17 .

    Что делать подрядчику, если заказчик не подписал акт

    Если заказчик отказался подписывать акт и подрядчик счел отказ обоснованным, то реализации работ не происходит. И тогда подрядчику не нужно начислять НДС на их стоимость. Разумеется, в большинстве случаев подрядчик с претензиями заказчика не соглашается. Если компромисса достигнуть не удается, заказчик не принимает и не оплачивает работы, то подрядчик делает в акте соответствующую отметку, подписывает документ в одностороннем порядке (такое право ему предоставлено законо м п. 4 ст. 753 ГК РФ ) и обращается в суд.

    Заказчик обязан в сроки и в порядке, которые установлены договором, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работ у п. 1 ст. 720 ГК РФ . Отказаться подписывать акт заказчик может, только если в процессе приемки обнаружатся неустранимые недостатки, которые делают невозможным использование результата рабо т п. 6 ст. 753 ГК РФ . При выявлении устранимых недостатков, невыполненных работ в незначительном по отношению к цене договора объеме заказчик должен акт подписать, с разногласиями или без Постановление АС УО от 30.09.2015 № Ф09-6737/15 . И может потребовать безвозмездного устранения недостатков, возмещения своих расходов на это или соразмерного уменьшения цены п. 1 ст. 723 ГК РФ .

    Читать еще:  Вычет по необлагаемой операции возможен

    Односторонний акт свидетельствует о выполнении подрядчиком своих обязательств, пока не доказано обратное. То есть подрядчик взыщет деньги с заказчика на основании одностороннего акта, даже если работы выполнены с недостаткам и Постановления АС ВВО от 28.09.2017 № Ф01-4341/2017 ; АС ДВО от 20.02.2017 № Ф03-6636/2016 ; АС МО от 14.02.2017 № Ф05-21922/2016 . Если только заказчик не докажет в суде, что отказ от подписи обоснован, поскольку результат работ не соответствует условиям договора. Суд обязан рассмотреть доводы заказчика, обосновывающие отказ от подписания акта, и при необходимости может назначить экспертизу для определения стоимости, качества и объемов работ, фактически выполненных подрядчико м п. 14 Информационного письма Президиума ВАС от 24.01.2000 № 51; Определение ВС от 17.08.2015 № 308-ЭС15-6751 . И если окажется, к примеру, что подрядчик использовал материалы качеством ниже, чем было условлено, или выполнил работы с отступлением от существующих строительных норм, то суд встанет на сторону заказчик а Постановления АС ВВО от 19.09.2017 № Ф01-4185/2017 , от 28.08.2017 № Ф01-3187/2017 .

    Если подрядчик не выполнил работы к установленному сроку, заказчик может расторгнуть договор в одностороннем порядке и потребовать возмещения убытков. В таком случае заказчик обязан оплатить только тот объем работ, который был принят им до расторжения договор а п. 2 ст. 405, подп. 1 п. 2 ст. 450 ГК РФ; Постановления АС ВСО от 20.12.2016 № Ф02-7336/2016 ; АС ВВО от 25.01.2016 № Ф01-5677/2015 .

    Но что делать с НДС, если акт подписан в одностороннем порядке и подрядчик через суд требует оплату с заказчика?

    Будет решение суда — будет и налог?

    По мнению Минфина, у подрядчика нет оснований включать стоимость работ в базу по НДС до тех пор, пока суд не признает работы выполненными. Налог нужно начислить только в периоде, когда вступит в силу соответствующее решение суда Письма Минфина от 18.05.2015 № 03-07-РЗ/28436 , от 02.02.2015 № 03-07-10/3962 , от 31.12.2014 № 03-03-06/1/68990 . То есть выиграл суд — плати деньги в бюджет.

    А вот налоговики считают, что обязанность по уплате НДС появляется у подрядчика гораздо раньше — в периоде составления одностороннего акта Письмо ФНС от 21.05.2015 № ГД-4-3/8626@ . Ведь база по НДС возникает в том числе на дату передачи выполненных работ заказчику. В случае же подписания акта только подрядчиком работы считаются выполненными и переданными заказчику, пока суд не признает односторонний акт недействительны м п. 1 ст. 167 НК РФ; п. 4 ст. 753 ГК РФ .

    Отметим, что уклонение заказчика от подписания акта не влияет на принятие подрядчиком к вычету входного НДС по выполненным работам.

    На практике суды, рассматривая налоговые споры о моменте определения подрядчиком базы по НДС, учитывают поведение заказчика.

    Ситуация 1. Заказчик прислал мотивированный отказ от подписания акта, в итоге документ не подписал или подписал с разногласиями. В этом случае подрядчик вправе не включать стоимость спорных работ в базу по НДС, пока суд не подтвердит обоснованность его претензий к заказчик у Постановление ФАС СЗО от 30.01.2014 № Ф07-10483/2013 .

    Ситуация 2. Заказчик уклонился от приемки работ, не подписал акт, в то же время не направил мотивированный отказ от подписания. В такой ситуации у подрядчика нет оснований для того, чтобы не начислять НДС на дату составления акта. В случае налогового спора суд наверняка поддержит инспекци ю Постановления АС ЗСО от 04.08.2017 № Ф04-2954/2017 , от 12.08.2014 № А81-4271/2013 ; 9 ААС от 22.07.2016 № 09АП-29376/2016 , от 17.02.2016 № 09АП-352/2016 .

    Кстати, в договор подряда нередко включается такое условие: заказчик, получив акты приема-сдачи работ, должен подписать их в определенный срок. Если к концу этого срока подрядчик не получает подписанные документы или мотивированный отказ от их подписания, то работы считаются принятыми и подлежат оплате. При наличии в договоре этого условия подрядчик должен включить стоимость работ в базу по НДС на последний день срока, установленного для подписания акта заказчико м Постановление 9 ААС от 22.07.2016 № 09АП-29376/2016 .

    Если заказчик проигнорировал уведомление подрядчика о готовности к сдаче работ, то базу по НДС тот должен определить на дату составления акта (на день истечения установленного договором срока подписания акта). Обращение в суд с иском к заказчику не повод откладывать уплату налога. Поскольку, подписав акт, сам подрядчик признал реализацию работ состоявшейся. А вот если заказчик прислал письменный отказ и фактическая стоимость работ устанавливалась судом, обязанность по уплате НДС возникает лишь на дату вступления в силу судебного решени я Постановление 6 ААС от 31.07.2017 № 06АП-2574/2017 .

    Как пересчитать НДС, если заказчик оказался прав

    Возможно и такое: заказчик уклонился от подписания акта, мотивированный отказ не прислал, но спор с подрядчиком выиграл. А подрядчик уже заплатил НДС на основании одностороннего акта. Как быть?

    Ситуация 1. Стоимость или объем работ уменьшены по решению суда. В таком случае подрядчику нужно составить корректировочный счет-фактур у п. 3 ст. 168, п. 10 ст. 172 НК РФ . Корректировать налоговую базу и сдавать уточненки нет необходимости. Разницу между суммами НДС, исчисленными исходя из стоимости выполненных работ до и после уменьшения, можно принять к вычету в течение 3 лет с момента составления корректировочного счета-фактур ы п. 13 ст. 171, п. 10 ст. 172 НК РФ .

    Однако одного решения суда для составления корректировочного счета-фактуры недостаточно. На основании этого решения подрядчику и заказчику нужно подписать соглашение об изменении стоимости выполненных работ вследствие изменения их объема, ранее указанного в первичных документах. Иначе налоговики могут отказать подрядчику в вычете по корректировочным счетам-фактурам и суд их поддержит. Ведь решение суда не названо в НК РФ как документ, который может служить основанием для составления корректировочного счета-фактуры, и наличие этого решения не освобождает подрядчика от оформления своих хозяйственных операций соответствующей первичко й Постановление ФАС ЗСО от 31.03.2014 № А27-11148/2013 .

    Если стороны не подписывали такое соглашение, то основанием для составления корректировочного счета-фактуры может служить уведомление об изменении стоимости работ, направленное подрядчиком заказчику после вступления в силу решения суда Письмо Минфина от 05.12.2016 № 03-07-09/72157 ; Постановление АС МО от 03.09.2015 № Ф05-11522/2015 .

    Порой только от судей зависит, будет ли в итоге начислен и уплачен в бюджет НДС с выполненных подрядчиком работ

    Отметим, что вносить исправления в ранее выставленный счет-фактуру по итогам судебных разбирательств неверно. Ведь при оформлении этого счета-фактуры подрядчик никаких ошибок не допустил, так как подразумевал именно тот объем работ, который был указан им в акте по форме № КС-2 Постановление АС МО от 03.09.2015 № Ф05-11522/2015 .

    Ситуация 2. Суд не признал работы выполненными. Тогда подрядчик может:

    • или исправить книгу продаж за соответствующий период путем внесения в дополнительный лист книги продаж записи об аннулировании выставленного заказчику счета-фактуры и сдать уточненку;

    • или принять ранее уплаченную в бюджет сумму НДС к вычету на основании счета-фактуры, который он выставил заказчику, подписав акт приемки-сдачи работ в одностороннем порядке. Для этого подрядчику нужно зарегистрировать указанный счет-фактуру в книге покупок в периоде вступления в силу решения суда. Подобные разъяснения Минфин дал по вопросу, как применить вычет при возврате продавцу всей партии товаров, право собственности на которые к покупателю не перешл о Письмо Минфина от 22.08.2016 № 03-07-11/48963 . Полагаем, что по аналогии эти разъяснения применимы и к нашей ситуации и так действовать предпочтительнее. Ведь на момент, когда подрядчик выставлял заказчику счет-фактуру, он не совершал ошибки, так что корректировать прошлые периоды нет необходимости.

    Если подрядчик заплатил НДС, а суд не признал работы выполненными

    — Возможна ситуация, когда заказчик не подписал акт приемки-сдачи, но сам подрядчик посчитал работы выполненными, выставил заказчику счет-фактуру и уплатил НДС в бюджет. А суд впоследствии работы выполненными не признал. Тогда в периоде вступления в силу решения суда подрядчик вправе счет-фактуру, отраженный ранее в книге продаж, зарегистрировать в книге покупок, так как для подрядчика последствия непризнания судом факта выполнения работ равносильны отказу от них п. 5 ст. 171 НК РФ . Таким образом, в графе 2 книги покупок подрядчику следует указать код 16, квалифицировав эту операцию как отказ заказчика от выполненных работ.

    Читать еще:  Порядок и образец заполнения формы 4-инновация (нюансы)

    С налогом на прибыль ситуация аналогичная: если мотивированный отказ от подписания акта приемки-сдачи не получен, подрядчик должен отразить доходы в периоде, когда составлен односторонний акт. Ведь тем самым подрядчик признает факт выполнения рабо т Постановления АС ВСО от 31.07.2015 № Ф02-3887/2015 ; 9 ААС от 17.02.2016 № 09АП-352/2016 . Если впоследствии суд поддержит заказчика, то безопаснее сдать уточненки за тот период, в котором доходы от реализации были завышен ы Письмо ФНС от 17.08.2011 № АС-4-3/13421 . Хотя Минфин считает, что ошибки, приведшие к переплате налога, можно исправлять текущим периодо м Письмо Минфина от 04.08.2017 № 03-03-06/2/50113 .

    Если же заказчик отказался от приемки работ, между сторонами имеются разногласия по их стоимости и объему, то подписанный в одностороннем порядке акт по форме № КС-2 не может считаться документом, на основании которого подрядчик должен включить доход в базу по налогу на прибыль. Тогда признать доход подрядчик вправе на дату вступления в силу решения суда, которым работы признаны выполненным и Постановления ФАС ЦО от 04.08.2014 № А48-2601/2013 ; ФАС СЗО от 30.01.2014 № Ф07-10483/2013 .

    НДС: когда счет-фактура не дает права на вычет

    Для получения вычета по НДС необходимо не только наличие счета-фактуры, но и принятие товаров (работ, услуг, имущественных прав) к учету и использование их для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения по НДС (п. 2 ст. 171 НК РФ, п. 1 ст. 172 НК РФ). Но даже если все условия выполнены, и счет-фактура содержит все необходимые реквизиты, это еще не гарантия, что вычет будет законен.

    Счет-фактура от «спецрежимника»

    Как известно, организации и ИП, применяющие специальные режимы налогообложения, освобождены от уплаты НДС, а значит, и от обязанности по выставлению счетов-фактур. Однако иногда они могут выставить счет-фактуру с выделенной суммой НДС, если об этом их попросил контрагент. Почему об этом просит контрагент, думаем, понятно — чтобы сэкономить на налогах путем применения вычета «входного» НДС. Но дело в том, что для контрагента такая услуга может выйти боком.

    Налоговики на местах, да и чиновники Минфина считают, что покупатель не вправе воспользоваться вычетом НДС по счету-фактуре, который ему выставил продавец (исполнитель) на спецрежиме (письма Минфина РФ от 05.10.2015 № 03-07-11/56700, от 16.05.2011 № 03-07-11/126).

    Свою позицию они объясняют тем, что счета-фактуры выставляются плательщиками НДС. Поставщик, применяющий спецрежим, плательщиком НДС не является. Следовательно, счет-фактура, выставленный им, признается составленным с нарушением законодательства.

    Но данную позицию нельзя назвать бесспорной. Суды считают, что покупатель вправе принять НДС к вычету по счету-фактуре, который ему выставил контрагент, применяющий специальный режим налогообложения (определение Конституционного суда РФ от 29.03.2016 № 460-О, от 03.06.2014 № 17-П, постановление Президиума ВАС РФ от 30.01.2007 № 10627/06). Ведь сумму НДС, неправомерно выделенную в счете-фактуре, он уплачивает в бюджет на основании пункта 5 статьи 173 НК РФ. Соответственно, соблюдается «зеркальный» принцип НДС.

    Таким образом, если компания решит взять к вычету НДС по счету-фактуре, полученному от контрагента на спецрежиме, то она может столкнуться с претензиями со стороны налоговиков во время проверки. Однако в суде, скорее всего, удастся отстоять свое право на вычет, поскольку судебная практика на стороне налогоплательщиков.

    Счет-фактура с неверной ставкой

    Бывают ситуации, когда продавец не знает, какую точно ставку НДС ему применить и, во избежание рисков для себя, решает применить максимальную ставку 18%, отразив ее в выставленном счете-фактуре. Такое бывает, например, в отношении транспортно-экспедиторских услуг, связанных с международными поставками, при которых в большинстве случаев применяется нулевая ставка НДС.

    Конечно, указав максимальную ставку, экспедиторы обезопасят себя от вероятных претензий со стороны налоговиков, но при этом они «подставляют своих» заказчиков.

    Дело в том, что у заказчиков в подобных случаях почти всегда возникают проблемы с вычетом НДС. Чиновники считают, что если услуги облагаются по ставке 0%, то применить вычет по неправомерно выставленным суммам налога нельзя. Такую позицию можно увидеть, например, в письме Минфина России от 25.04.2011 № 03-07-08/124. В нем чиновники поясняют: счет-фактура, в котором ставка налога указана неверно, не соответствует требованиям налогового законодательства, а значит, не может признаваться основанием для принятия предъявленных сумм НДС к вычету.

    К сожалению, в данном случае судебная практика складывается далеко не в пользу компаний.

    Доказательством тому являются, например, постановления АС Дальневосточного округа от 04.10.2016 по делу № А51-1939/2015, ФАС Уральского округа от 28.03.2013 № Ф09-1830/2013 по делу № А47-3202/2012 (определением ВАС РФ от 25.07.2013 № ВАС-9132/13 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ).

    Счет-фактура на выданный аванс

    Продавцы, получающие от своих покупателей авансы, должны выставлять на эти авансы счет-фактуру. Этот документ немного отличается от «обычного» счета-фактуры (в частности, заполняется меньше реквизитов). На основании этого счета-фактуры организация, которая внесла аванс, сможет поставить НДС, уплаченный в составе аванса, к вычету. Такое право дает п.12 ст.171 НК РФ.

    Здесь также следует быть внимательными, поскольку одного счета-фактуры для применения вычета недостаточно. Дело в том, что данный вычет производится при наличии договора, предусматривающего перечисление аванса. Об этом прямо говорится в п.9 ст.172 НК РФ.

    Поэтому прежде, чем ставить к вычету НДС по «авансовому» счету-фактуре, следует проверить, содержится ли соответствующее условие в договоре. Если в договоре условие о предварительной оплате (частичной оплате) не предусмотрено или соответствующий договор отсутствует, а предварительная оплата перечисляется на основании счета, то налог по перечисленной предварительной оплате (частичной оплате) к вычету не принимается. Данный вывод подтверждают и чиновники, о чем свидетельствует, например, письмо Минфина РФ от 06.03.2009 № 03-07-15/39.

    Проблема с вычетом может возникнуть и в том случае, когда аванс уплачивается наличными деньгами, а не путем перечисления средств через расчетный счет. В п.9 ст.172 НК РФ говорится, что вычет «авансового» НДС производится также на основании «документов, подтверждающих фактическое перечисление сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок». Буквальная трактовка этого пункта разрешает применять вычет только в случае перечисления аванса. А Минфин РФ в уже упомянутом письме от 06.03.2009 № 03-07-15/39 руководствуется именно буквальной трактовкой. Чиновники поясняют, что при осуществлении предварительной оплаты (частичной оплаты) наличными денежными средствами или в безденежной форме вычет налога по такой оплате (частичной оплате) не производится, поскольку в данных случаях у покупателя товаров (работ, услуг, имущественных прав) отсутствует платежное поручение.

    Счет-фактура на неустойку

    Иногда контрагент может выдать счет-фактуру на те суммы, на которые счет-фактура не должен составляться вовсе, либо должен составляться, но без выдачи его компании, уплачивающей эти суммы. Самый распространенный пример — суммы неустойки (штрафа).

    Если штраф получен за нарушение договорных обязательств, то компания, получающая его, не должна в принципе оформлять счет-фактуру. Эти суммы не облагаются НДС и сами чиновники уже давно признали этот факт (письмо Минфина России от 08.06.2015 № 03-07-11/33051). Поэтому, если ваш контрагент ошибочно выставил счет-фактуру на полученную от вас неустойку, то этот документ не нужно регистрировать в книге покупок.

    Ситуация несколько меняется (но не для покупателя), если полученные суммы по существу являются элементом ценообразования, предусматривающим оплату фактически поставленных товаров (выполненных работ, оказанных услуг). В частности, может рассматриваться как элемент ценообразования штраф за простой (сверхнормативную погрузку или разгрузку) транспортного средства по договору перевозки грузов или оказания транспортно-экспедиторских услуг (письма Минфина России от 09.11.2015 № 03-07-11/64436, от 01.04.2014 № 03-08-05/14440).

    Для вашего контрагента эти суммы увеличивают налоговую базу по НДС (за исключением сумм, связанных с расчетами по необлагаемым товарам (работам, услугам)) на основании пп. 2 п. 1 ст. 162 НК РФ. Из него следует, что налоговая база по НДС увеличивается на суммы, полученные за реализованные товары (работы, услуги) в виде финансовой помощи, на пополнение фондов специального назначения, в счет увеличения доходов либо иначе связанные с оплатой реализованных товаров (работ, услуг). То есть счет-фактура в данном случае поставщиком составляется, но в единственном экземпляре. А второго экземпляра, который предназначен для покупателя (плательщика этих сумм) здесь быть не должно (п. 3 ст. 168 НК РФ, п. 18 Правил ведения книги продаж, утв. постановлением Правительства РФ от 26.12.2011 № 1137).

    Если поставщик все же составил второй экземпляр документа и выдал его покупателю, то тот не имеет права включить его в книгу покупок, то есть применить по нему вычет НДС. Во-первых, такой счет-фактура признается оформленным с нарушением законодательства. А во-вторых, применить вычет можно только при приобретении товаров (работ, услуг, имущественных прав), что четко следует из п.2 ст.171 НК РФ.

    Ссылка на основную публикацию
    Adblock
    detector