При присоединении организации — должника облагаемого дохода не возникает

Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России от 16 марта 2015 г. N 03-03-06/1/13736 Об учете при реорганизации юридического лиц непогашенной задолженности присоединяемой организации перед присоединяющей организацией по договору займа для целей налогообложения прибыли

Вопрос: ООО 2 (далее также — присоединяемое общество) и ООО 1 (далее также — основное общество) намерены осуществить реорганизацию в форме присоединения: путем присоединения ООО 2 к ООО 1.

Между присоединяемым обществом и основным обществом заключен договор займа денежных средств в размере 9200000 рублей.

В подтверждение полученного займа ООО 2 выдал ООО 1 простой вексель сроком погашения в срок не позднее декабря 2015 г.

У основного общества возникли затруднения с определением налоговых последствий регистрации реорганизации в форме присоединения при наличии отношений займа между присоединяемым и основным обществом.

Является ли сумма займа, не возвращенная присоединяемым обществом основному обществу до момента регистрации реорганизации в форме присоединения, внереализационным доходом присоединяемого или основного общества?

Ответ: Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел письмо и сообщает следующее.

В соответствии с пунктом 1 статьи 57 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ) реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительным документом.

При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица (пункт 2 статьи 58 ГК РФ).

Статьей 413 ГК РФ установлено, что обязательство прекращается совпадением должника и кредитора в одном лице.

Согласно пункту 3 статьи 251 Налогового кодекса Российской Федерации (далее — НК РФ), в случае реорганизации организаций при определении налоговой базы не учитывается в составе доходов вновь созданных, реорганизуемых и реорганизованных организаций стоимость имущества, имущественных и неимущественных прав, имеющих денежную оценку, и (или) обязательств, получаемых (передаваемых) в порядке правопреемства при реорганизации юридических лиц, которые были приобретены (созданы) реорганизуемыми организациями до даты завершения реорганизации.

В соответствии со статьей 41 НК РФ в соответствии с НК РФ доходом признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить, и определяемая в соответствии с главами «Налог на доходы физических лиц», «Налог на прибыль организаций» НК РФ.

Таким образом, учитывая положения пункта 3 статьи 251 НК РФ, а также то, что присоединяющая организация не получает экономической выгоды, полагаем, что непогашенная задолженность присоединяемой организации перед присоединяющей организацией по договору займа не будет признаваться доходом присоединяющей организации для целей налогообложения прибыли организаций.

Одновременно сообщаем, что настоящее письмо Департамента не содержит правовых норм или общих правил, конкретизирующих нормативные предписания, и не является нормативным правовым актом. В соответствии с Письмом Минфина России от 07.08.2007 N 03-02-07/2-138 направляемое мнение Департамента имеет информационно-разъяснительный характер по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах и не препятствует руководствоваться нормами законодательства о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.

Обзор документа

Если одно юрлицо присоединяется к другому, то к последнему переходят права и обязанности первого.

В силу ГК РФ обязательство прекращается совпадением должника и кредитора в одном лице.

В случае реорганизации юрлица при налогообложении прибыли не учитывается в доходах стоимость имущества, имущественных и неимущественных прав, имеющих денежную оценку, и (или) обязательств, получаемых (передаваемых) в порядке правопреемства при реорганизации субъектов, которые были приобретены (созданы) до завершения реорганизации.

Например, не является доходом непогашенная задолженность присоединяемой организации перед присоединяющей по договору займа.

Для просмотра актуального текста документа и получения полной информации о вступлении в силу, изменениях и порядке применения документа, воспользуйтесь поиском в Интернет-версии системы ГАРАНТ:

USD, 01.11 22:55

EUR, 01.11 22:55

EUR/USD, 01.11 22:55

Brent, 01.11 22:44

Light Sweet, 01.11 22:45

Налоговые последствия прекращения обязательств для кредитора и должника

В этой статье рассмотрены налоговые последствия прекращения обязательств совпадением должника и кредитора в одном лице.

Гражданским кодексом РФ предусмотрен ряд оснований прекращения обязательств, в том числе прекращение обязательств совпадением должника и кредитора в одном лице (ст. 413 ГК РФ). Наиболее распространенный случай такого совпадения имеет место при реорганизации юридических лиц в форме их слияния либо присоединения (если юридические лица до реорганизации были разными сторонами в одном и том же обязательстве). Например, организация «А» — дебитор, а организация «Б» — кредитор по сделке купли-продажи товаров. Организация «Б» присоединяется к организации «А». В результате подобной реорганизации кредиторская задолженность организации «А» и дебиторская задолженность организации «Б» прекращаются совпадением должника и кредитора в одном лице.

Поскольку у организации «А» в результате реорганизации прекращается обязательство, формирующее кредиторскую задолженность, то может возникнуть вопрос: а не появляется ли у этой организации внереализационный доход, облагаемый налогом на прибыль? Напомним, что внереализационными доходами согласно ст. 250 НК РФ (п. 18) признаются доходы в виде сумм кредиторской задолженности, списанной в связи с истечением срока исковой давности или по другим основаниям.

Прямого ответа на данный вопрос в законодательных и нормативных актах РФ нет. Позиция Минфина России, выраженная в ответе на частный запрос, сводится к следующему: «Налогоплательщик, к которому осуществляется присоединение, на основании ст. 413 Гражданского кодекса РФ списывает свою кредиторскую задолженность и при исчислении налога на прибыль организаций учитывает ее в составе внереализационных доходов» (Письмо Минфина России от 03.11.2005 N 03-03-04/4/79).

Попробуем проанализировать, насколько бесспорна позиция Минфина. Для этого обратимся еще раз к ст. 250 НК РФ. Пункт 18 данной статьи, как говорилось выше, признает внереализационным доходом кредиторскую задолженность, списанную в связи с истечением срока исковой давности или по иным основаниям. Но, во-первых, понятие «списание кредиторской задолженности» Налоговым кодексом не определено. А во-вторых, никаких «других оснований» для списания кредиторской задолженности, кроме истечения срока исковой давности, Налоговый кодекс не устанавливает.
Тогда в силу ст. 11 НК РФ следует уяснить, в каком значении эти понятия применяются в других отраслях законодательства РФ.
Определение понятия «списание кредиторской задолженности» приведено в Положении по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации (Приказ Минфина России от 29.07.1998 N 34н) (далее — Положение).

Согласно п. 78 Положения «суммы кредиторской и депонентской задолженности, по которым срок исковой давности истек, списываются по каждому обязательству на основании данных проведенной инвентаризации, письменного обоснования и приказа руководителя организации и относятся на финансовые результаты организации».

Читать еще:  С доплаты к «детским» пособиям минтруд требует взносы на осс. соглашаться ли?

Как видим, и Положение никаких «других оснований» для списания кредиторской задолженности, кроме истечения срока исковой давности, не предусматривает. Но тогда вполне правомерен вывод о том, что в соответствии с п. 18 ст. 250 НК РФ признавать внереализационным доходом следует кредиторскую задолженность, списанную только в связи с истечением срока исковой давности (поскольку других оснований для списания ни Налоговый кодекс, ни Положение не предусматривают).

Получается, что даже такие основания прекращения обязательств, как ликвидация юридического лица (ст. 419 ГК РФ) или невозможность исполнения (ст. 416 ГК РФ) до истечения срока исковой давности, не могут являться основаниями для списания кредиторской задолженности, вследствие чего, соответственно, отсутствует основание для признания внереализационного дохода согласно п. 18 ст. 250 НК РФ.
Этот вывод подтверждается и арбитражной практикой. Так, в Постановлениях ФАС Московского округа от 08.12.2005 N КА-А40/12166-05-П и от 29.08.2005 N КА-А40/8197-05 суд указал, что ликвидация юридического лица (кредитора) не является основанием для включения сумм кредиторской задолженности во внереализационные доходы до истечения срока исковой давности. В Постановлении ФАС Северо-Кавказского округа от 14.02.2005 N Ф08-261/2005-95А суд отверг довод о том, что невозможность исполнения обязательства (исчезновение кредитора) является основанием для включения кредиторской задолженности во внереализационные доходы организации при неистекшем сроке исковой давности.
Вернемся к прекращению обязательств совпадением должника и кредитора в одном лице. Итак, первый аргумент в защиту того, что внереализационного дохода по п. 18 ст. 250 НК РФ в данном случае не возникает: совпадение должника и кредитора в одном лице — это основание прекращения обязательств, по которому п. 78 Положения списание кредиторской задолженности не предусмотрено, а значит, и отсутствует основание для признания внереализационного дохода.

Есть и второй аргумент. Согласно тому же п. 78 Положения и Инструкции по применению Плана счетов списание кредиторской задолженности осуществляется дебетованием счета 60 в корреспонденции со счетом 91 (финансовыми результатами организации).
А при реорганизации путем присоединения в случае прекращения обязательств совпадением должника и кредитора в одном лице дебиторская и кредиторская задолженности между реорганизуемыми организациями «не включаются во вступительный бухгалтерский баланс организации, возникшей в результате реорганизации путем слияния (присоединения)» (п. 13 Методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации, утвержденных Приказом Минфина России от 20.05.2003 N 44н).

Как видим, упомянутый документ Минфина вообще не предусматривает списания дебиторской и кредиторской задолженностей в рассматриваемом случае. Задолженности должны быть показаны в заключительных балансах присоединяющей и присоединяемой организаций и не включаются во вступительный баланс организации после ее реорганизации. Следовательно, отсутствует и основание для признания внереализационного дохода.
Изложенная выше позиция подтверждается арбитражной практикой (Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 20.04.2006 по делу N А33-19297/05), что позволяет считать приведенные аргументы достаточно весомыми при возможном споре с налоговым органом, опирающимся на мнение Минфина, изложенное в Письме от 03.11.2005 N 03-03-04/4/79.
Итак, у организации-должника в рассматриваемом случае внереализационного дохода (вследствие прекращения кредиторской задолженности) не возникает.
Тогда невольно напрашивается такой вопрос: а не возникает ли в данной ситуации внереализационный расход у организации-кредитора вследствие прекращения последней своей дебиторской задолженности?

Ответ однозначен: нет, не возникает. И вот почему.

Внереализационным расходом согласно пп. 2 п. 2 ст. 265 НК РФ признаются убытки в сумме безнадежных долгов. А безнадежным, как указано в п. 2 ст. 266 НК РФ, признается только долг, по которому истек срок исковой давности, а также долг, по которому обязательство прекращено либо ликвидацией юридического лица (ст. 419 ГК РФ), либо невозможностью исполнения (ст. 416 ГК РФ), либо на основании акта государственного органа (ст. 417 ГК РФ).
Как видим, долг, по которому обязательство прекращено совпадением должника и кредитора в одном лице (ст. 413 ГК РФ), не является согласно Налоговому кодексу безнадежным и, соответственно, не может быть признан в качестве внереализационного расхода.

Рассмотрим еще один момент, который может возникнуть: присоединяемая организация находится на упрощенной системе налогообложения. Например, организация «А» — дебитор, а организация «Б» — кредитор по сделке купли-продажи товаров. Организация «Б» присоединяется к организации «А». В результате подобной реорганизации кредиторская задолженность организации «А» и дебиторская задолженность организации «Б» прекращаются совпадением должника и кредитора в одном лице. При этом организация «Б» находится на упрощенной системе налогообложения.

В данном случае сложность заключается в том, что организация Б, находясь на «упрощенке», признает доходы кассовым методом. Отгрузив товары покупателю (организации «А»), организация «Б» не признает выручку до момента оплаты. Но вместо оплаты вследствие реорганизации путем присоединения и совпадения должника и кредитора в одном лице возникает прекращение обязательства.

А не возникает ли в таком случае облагаемый налогом оборот и, соответственно, обязанность уплаты налога?
Проанализируем содержание статей Налогового кодекса, относящихся к упрощенной системе налогообложения.

Как указано в п. 1 ст. 346.17 НК РФ, датой получения дохода при «упрощенке» признается день оплаты или погашения задолженности иным способом (кассовый метод).
Понятия «кассовый метод» и «оплата» приведены в ст. 273 НК РФ. Согласно п. п. 2 и 3 этой статьи оплатой при кассовом методе признается прекращение обязательства покупателя перед продавцом по всем основаниям, предусмотренным ГК РФ. Следовательно, оплатой признается и прекращение обязательства совпадением должника и кредитора в одном лице. А раз имеет место оплата, налог, установленный гл. 26.2 НК РФ, должен быть исчислен и уплачен.

Однако может последовать возражение: ведь в момент оплаты (прекращения обязательств) присоединяемая организация, находящаяся на «упрощенке», прекращает свое существование как юридическое лицо.

Довод может быть таким: присоединяющая организация является правопреемником присоединяемой, поэтому она и должна уплатить налог.
Но этот довод также не бесспорен, потому что согласно п. 2 ст. 58 ГК РФ права и обязанности присоединяемого юридического лица переходят к присоединяющему на основании передаточного акта, который в любом случае составляется до момента прекращения обязательств (государственной регистрации). Таким образом, в момент составления передаточного акта обязанность исчислить и уплатить налог у присоединяемой организации не возникает, следовательно, и не передается правопреемнику.

В результате возникает спорная ситуация. Арбитражная практика по данному вопросу отсутствует, но, как известно, все неустранимые сомнения, противоречия и неясности в налоговом законодательстве должны трактоваться в пользу налогоплательщика (п. 7 ст. 3 НК РФ).

Ю.Кочинев
Д. э. н.,
директор по аудиту
ООО «Аспект-Аудит»
г. Санкт-Петербург

Присоединение к должнику/кредитору — «упрощенцу»: какие налоги платить?

В ряде случаев перестроение структуры группы компаний требует использования такого инструмента, как реорганизация юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица (нескольких юридических лиц). При этом в соответствии с абз.2 ч.4 ст.57 ГК РФ присоединяемая компания прекращает свое существование (исключается из ЕГРЮЛ), а ее правопреемником становится реорганизованное юридическое лицо.

Читать еще:  Минфин напомнил, когда и как нужно сообщить о неудержанном ндфл

Как правило, в таких случаях между обществами, участвующими в реорганизации, к этому моменту существуют хозяйственные связи, причем одна компания выступает должником, а другая — кредитором. Процедура присоединения же приводит к тому, что данное гражданско-правовое обязательство прекращается совпадением должника и кредитора в одном лице (ст.413 ГК РФ). Довольно интересная с точки зрения налоговых последствий коллизия имеет место в случае присоединения компании-должника на ОСН к компании-кредитору на УСН (например, по договору подряда иждивением заказчика):

— должник на ОСН ранее по методу начисления принял в расходы, уменьшающие налогооблагаемую прибыль, стоимость работ, выполненных подрядчиком;

— в свою очередь, кредитор на УСН, применяя кассовый метод, не имел оснований для отражения стоимости работ в составе налогооблагаемых доходов. Возникает вопрос: каковы налоговые последствия для обеих компаний в случае реорганизации в форме присоединения?

Вариант первый. Доход возникает у кредитора на УСН в периоде завершения процедуры реорганизации.

Сторонники данной точки зрения мотивируют свою позицию правилами абз.1 п.1 ст.346.17 НК РФ, в соответствии с которым датой получения доходов признается также день погашения задолженности (оплаты) налогоплательщику иным способом. Иными словами, совпадение должника и кредитора в одном лице рассматривается как иной способ оплаты налогоплательщику.

Однако мы придерживаемся иного мнения.

В соответствии со ст.41 НК РФ доходом признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить. В рассматриваемом случае компания-кредитор при присоединении к ней должника не получает денежных средств в оплату дебиторской задолженности, а равно не имеет экономической выгоды в иной форме.

То обстоятельство, что на основании передаточного акта к кредитору переходят денежные средства и иное имущество присоединяемого должника, не может рассматриваться в качестве оплаты в смысле абз.1 п.1 ст.346.17 НК РФ, поскольку здесь должно действовать правило п.3 ст.251 НК РФ: в случае реорганизации организаций при определении налоговой базы не учитывается в составе доходов вновь созданных, реорганизуемых и реорганизованных организаций стоимость имущества, имущественных и неимущественных прав, имеющих денежную оценку, и (или) обязательств, получаемых (передаваемых) в порядке правопреемства при реорганизации юридических лиц.

Таким образом, представляется, что у компании-кредитора на УСН не возникает налогооблагаемый доход при присоединении к ней организации-должника.

Данная точка зрения нашла поддержку арбитражного суда. Так, в постановлении 17 Арбитражного апелляционного суда от 28.08.09 г. по делу №17АП-7053/2009-АК суд указал следующее: «В соответствии с положениями п.13 Методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций, утвержденных Приказом Минфина России от 20.05.2003 года №44н, в случае прекращения обязательства совпадением должника и кредитора в одном лице при реорганизации в форме слияния (присоединения) во вступительный бухгалтерский баланс организации, возникшей в результате реорганизации в форме слияния (присоединения), не включаются, кроме прочего, числовые показатели, отражающие взаимную дебиторскую и кредиторскую задолженность между реорганизуемыми организациями, включая расчеты по дивидендам.

Таким образом, доначисление единого налога с суммы дебиторской задолженности присоединенных к налогоплательщику организаций, начисление соответствующих пеней и привлечение к налоговой ответственности по п. 1 ст.122 НК РФ являются необоснованным.

Кроме того, согласно ст.41 НК РФ доходом признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить, и определяемая в соответствии с главами «Налог на доходы физических лиц», «Налог на прибыль организаций» НК РФ.

Поскольку в рассматриваемом случае на основании вышеприведенных норм права отсутствует объект налогообложения в виде дохода при присоединении должника и кредитора в одном лице, выводы налогового органа, изложенные в оспариваемом решении, являются неправомерными».

Вариант второй. Доход возникает у присоединяемой организации-должника.

Согласно данной точке зрения, у компании-должника при совпадении должника и кредитора в одном лице возникает внереализационный доход на основании п.18 ст.250 НК РФ — в виде сумм кредиторской задолженности (обязательства перед кредиторами), списанной в связи с истечением срока исковой давности или по другим основаниям.

Так, в письме от 03.11.05 г. №03-03-04/4/79 Минфин России указал, что налогоплательщик списывает свою кредиторскую задолженность на основании ст.413 ГК РФ и при исчислении налога на прибыль организаций учитывает ее в составе внереализационных доходов.

Однако в данном письме рассматривается ситуация, в которой к должнику на ОСН присоединяется кредитор на УСН, у нас же фабула иная — должник на ОСН в результате реорганизационных процедур прекращает свое существование. Подобная дилемма ни судами, ни налоговыми органами не рассматривалась, поэтому давайте попробуем порассуждать.

Ключевым понятием, содержащимся в п.18 ст.250 НК РФ, является формулировка «списание кредиторской задолженности», т.е. речь идет о том, что компания-должник должна произвести такое списание по какому-либо основанию. И тут возникает вопрос: в какой момент это списание необходимо осуществить, если предположить, что оно действительно имеет место?

Предлагаем обратиться к упоминавшимся Методическим указаниям, утв. приказом Минфина №44н от 23.05.03 г. Раздел V данных указаний посвящен особенностям формирования бухгалтерской отчетности при присоединении.

Так, пунктом 22 присоединяющейся организации вменено в обязанность отразить в завершающей бухгалтерской отчетности все расчеты с кредиторами. При этом в передаточном акте взаимные права и обязанности должника и кредитора не отражаются.

Таким образом, момент списания кредиторской задолженности — это момент прекращения компании-должника, момент внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ. И с этого момента компания-должник списать ничего не может, т.к. она уже не существует.

Иными словами, представляется, что внереализационный доход у компании-должника возникнуть не может, поскольку в момент составления заключительной бухгалтерской отчетности в ней нельзя отразить списание кредиторской задолженности.

Блог бухгалтера-практика и юриста-аналитика

Бухгалтерский и налоговый учет после реорганизации в форме присоединения кредитора к должнику

Ситуация: Произошла реорганизация в форме присоединения кредитора (по договору займа) к должнику.

Что происходит в налоговом и бухгалтерском учете организации в связи с совпадением кредитора и должника в одном лице?

Как быть с безнадежной задолженностью кредитора и задолженностью должника (по договору займа), которая не будет оплачена?

Должны ли стороны отразить в налоговом учете операции с задолженностью еще до присоединения, на стадии принятия решения о присоединении?

Ответ:

В бухгалтерском учете организации после завершения реорганизации в форме присоединения не будут отражены числовые показатели, отражающие взаимную задолженность присоединяемых организаций.

НК РФ не дает однозначного ответа на вопрос, является ли прекращение обязательства в результате совпадения кредитора и должника в одном лице случае, при котором у организации возникает или не возникает) внереализационный доход в соответствии с пунктом 18 статьи 250 НК РФ. Согласно позиции УФНС по г. Москве в этом случае доход возникает. Однако существуют решения судов, в которых прекращение обязательства не признается списанием и, следовательно, дохода в данном случае не возникает. Если организация примет решение не отражать в составе доходов сумму прекращенной задолженности, она должна быть готова отстаивать свою позицию в суде.

Читать еще:  Отозваны еще две банковских лицензии

До момента присоединения, которым признается момент внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединенной организации, операции с задолженностью в налоговом учете не отражаются.

Обоснование:

Присоединение является одной из форм реорганизации юридического лица, при которой одно или несколько юридических лиц присоединяются к другому юридическому лицу (статья 57 ГК РФ). В результате присоединения к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

Статьей 413 ГК РФ установлено, что обязательство прекращается совпадением должника и кредитора в одном лице.

Порядок отражения в бухгалтерском учете и отчетности операций, связанных с реорганизацией, установлены Методическими указаниями по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций, утвержденными Приказом Минфина РФ от 20 мая 2003 г. N 44н.

Присоединяющаяся организация составляет заключительную бухгалтерскую отчетность на день, предшествующий внесению в ЕГРЮЛ записи о прекращении ее деятельности (пункт 9 Методических указаний).

Вступительная отчетность правопреемника составляется на дату внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединенной организации. Она формируется на основании сведений передаточного акта путем построчного объединения числовых показателей заключительной бухгалтерской отчетности присоединяющейся организации и числовых показателей бухгалтерской отчетности правопреемника, за исключением числовых показателей, отражающих взаимные расчеты (пункт 13).

До момента присоединения в бухгалтерском учете кредитора (и в его заключительной бухгалтерской отчетности) имелся числовой показатель по дебету счета 58 «Предоставленные займы». Соответственно, в бухгалтерском учете должника до окончания процесса присоединения имелся числовой показатель по кредиту счета 66 (67) «Расчеты по займам». Эти числовые показатели отражали взаимную задолженность. Следовательно, в бухгалтерском учете (вступительной отчетности) реорганизованной организации эти показатели будут отсутствовать.

В соответствии с пунктом 18 статьи 250 НК РФ к внереализационным доходам относятся доходы в виде сумм кредиторской задолженности, списанной в связи с истечением срока исковой давности или по другим основаниям.

При этом в НК РФ не уточняется: относится ли к другим основаниям совпадение кредитора и должника в одном лице в соответствии со статьей 413 ГК РФ.

Согласно письму УФНС России по г. Москве от 07.04.2009 года № 16-15/033044 правопреемник (организация-должник) должен списать свою задолженность перед присоединившимся кредитором и учесть эту сумму в доходах на основании пункта 18 статьи 250 НК РФ.

Существует и противоположная позиция.

Судьи, например, указывают, что при реорганизации путем слияния (присоединения) в ситуации, когда кредитор и должник совпали в одном лице, задолженность не списывается — она прекращается. При этом судьи принимают во внимание положения пункта 3 статьи 251 НК РФ, в соответствии с которым, в частности, в случае реорганизации при определении налоговой базы не учитывается в составе доходов реорганизованных организаций стоимость имущественных прав, имеющих денежную оценку, и (или) обязательств, получаемых (передаваемых) в порядке правопреемства при реорганизации юридических лиц, которые были приобретены (созданы) реорганизуемыми организациями до даты завершения реорганизации (например, постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.08.2009 N 17АП-7053/09). То есть исходя из пункта 3 статьи 251 НК РФ организация как правопреемник (организация-должник) не должна учитывать в своих доходах какие-либо имущественные права, передаваемые ей организацией-кредитором при присоединении, в том числе и имущественные права в виде дебиторской задолженности организации-должника.

Таким образом, принимая позицию не включать сумму задолженности по договору займа, прекращаемой в результате присоединения, в состав налогооблагаемых доходов налогоплательщик должен быть готов отстаивать свою точку зрения в суде.

Комментарии и мнения

Ситуация такая: сначала одна компания выдала другой заём, а потом — до истечения срока его погашения — присоединила должника к себе. Нужно ли присоединяемой организации считать сумму непогашенного займа своим доходом?

Нет, не нужно. Такой ответ дан в письме Минфина России от 25.12.17 № 03-03-06/1/86255.

На основании п. 2 ст. 58 ГК РФ при присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединённого лица.

На основании пп. 10 п. 1 ст. 251 НК РФ и п. 12 ст. 270 НК РФ суммы основного долга по долговому обязательству не участвуют при определении налоговой базы по налогу на прибыль как у кредитора, так и у должника.

В силу п. 4 ст. 328 НК РФ основанием для начисления и признания налогоплательщиком доходов или расходов в виде процентов по долговому обязательству является действующее долговое обязательство.

Согласно ст. 413 ГК РФ, по общему правилу, обязательство прекращается совпадением должника и кредитора в одном лице.

Следовательно, суммы непогашенной задолженности по договору займа у присоединяемой компании перед присоединяющей организацией, образовавшиеся до присоединения, доходами или расходами для целей исчисления налога на прибыль не признаются.

В письме Минфина России от 14.07.15 № 03-03-06/40294 было высказано мнение в отношении возникновения дохода у присоединяющей организации.

Согласно п. 3 ст. 251 НК РФ в случае реорганизации компаний при определении налоговой базы не учитывается в составе доходов вновь созданных, реорганизуемых и реорганизованных организаций стоимость имущества, имущественных и неимущественных прав, имеющих денежную оценку, или обязательств, получаемых или передаваемых в порядке правопреемства при реорганизации юридических лиц, которые были приобретены или созданы реорганизуемыми компаниями до даты завершения реорганизации.

Исходя из этого, а также того, что присоединяющая организация не получает экономической выгоды от погашения задолженности присоединяемой компании перед ней в результате присоединения, (см., например, Определение ВАС РФ от 19.07.12 № ВАС-9155/12), такое обязательство не признаётся доходом присоединяющей компании для целей налогообложения прибыли.

Таким образом, в рассматриваемой ситуации, по мнению чиновников, доход не образуется ни у той, ни у другой стороны.

Правда, у суда может быть совсем иное мнение. В частности, в постановлении АС Волго-Вятского округа от 01.07.15 по делу № А28-10358/2014 судьи напомнили, согласно п. 18 ст. 250 НК РФ внереализационными доходами признаются, в том числе, доходы в виде сумм кредиторской задолженности (обязательства перед кредиторами), списанной в связи с истечением срока исковой давности или по другим основаниям. Так вот, по мнению суда, совпадение кредитора и должника в одном лице как раз и подпадает под указанные выше «другие основания»!

Ссылка на основную публикацию
Adblock
detector